关于取保候审的十个法律常识

2021-01-16 11:12智慧律师网

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      最近收到不少电话咨询,问朋友、家人涉嫌犯罪能保释吗?提问虽然没有提对,但确实问对人了,值得表扬。“保释”是香港影视剧的台词,不是大陆的法律规定,所以为什么接下来谈的是取保候审,不是“保释”(此外被执行刑罚关进监狱后还有“假释”,且不提)。切入正题。

1、什么是取保候审

取保候审,有时候被简称为“取保”,结果这个简称出了问题:不是因为简称不严谨,而是使用简称后,大家只看见“保”,而看不见“审”。实际上,这个四字组合有特定含义——“取”的含义是嫌疑人不必继续羁押,“保”的含义是需要提出一定的保证、遵守相应的规定,“候审”当然是等待审判的意思。取保候审的法律性质,是一种刑事强制措施,意味着第一属于刑事案件,第二属于刑事诉讼过程中的强制措施。

属于刑事案件,则一般需要经过公安机关侦查、检察院审查起诉、法院审理三个阶段。例外情形公安可以撤销案件,检察院也可以作出不起诉决定。每个阶段的程序期限不同,律师实务中期限变化较大,理论上最短为数天,最长每个阶段可达数月。

刑事诉讼强制措施包括传唤、拘传、取保候审、监视居住、拘留及逮捕,根据排序一般认为是由轻到重的关系。除了拘留和逮捕外,其他强制措施不需要在看守所羁押(关押)。取保候审可以和监视居住、拘留、逮捕相互转换,法律上叫“变更强制措施”。所以,一般委托律师“申请取保候审”,实质是申请变更强制措施为取保候审。

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申请取保候审需要符合什么条件

有人问,涉嫌某某罪能不能保释?未成年人能不能保释?生病能不能保释?这些都是同一个问题——取保候审需要符合什么条件。

根据《刑事诉讼法》第六十七条,可以取保候审的情形有:(1)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;(2)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;(3)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕,或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;(4)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。

第一、第二类情形回答了“涉嫌某某罪能否保释”,结论是跟犯什么罪有一定关系,但是关系不强。比如危险驾驶罪,法定最高刑是拘役,那么一般可以取保候审。但是,其他罪名能不能取保候审就不好说了。

第二、第三类情形,都以“不致发生社会危险性”为前提,关于社会危险性,司法机关有专门的评估程序,认定依据是《社会危险性认定试行规定》,所以弹性比较大。实践中,一般对怀孕、正在哺乳自己婴儿的妇女采取取保候审没有问题。严重疾病必须达到生活不能自理的程度。其他罪名,不予变更为取保候审的理由较多,包括且不限于未如实供述、流窜作案、多人作案、案情重大复杂等等。

3、谁可以提出申请

根据《最高人民法院关于适用<刑事诉讼法>的解释》第一百三十七条,变更强制措施为取保候审的申请人包括“被告人及其法定代理人、近亲属或者辩护人”。被提起公诉前,犯罪嫌疑人申请主体也一样。当然,除了可以申请变更外,司法机关也可以依职权决定变更强制措施。

刑事诉讼程序的“近亲属”包括夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹。所以,“朋友”过来打听的,一般告知其必须联系家属处理。

4、取保候审多久会批准

根据《最高人民法院关于适用<刑事诉讼法>的解释》第一百三十七条、《人民检察院刑事诉讼规则》第八十六条,取保候审申请应在三日以内决定或答复。

5、取保候审需要缴纳多少保证金

根据《公安机关办理案件程序规定》第八十三条,保证金的起点数额为人民币一千元,具体数额可以根据情况往上调整,考虑因素除了跟犯罪有关的情况,还包括嫌疑人的经济状况。律师实务中,从几千元到一万多元的都有。如果没有违反取保候审的规定,保证金应当退还,可以凭退还保证金决定书去银行领取退还的保证金。

当然除了缴纳保证金,有的情形下也可以提出保证人,包括无力缴纳保证金的人、未成年人或者已满七十五周岁的人,以及其他经检察院审查同意的情形。

6、取保候审成功还要不要判刑、多久会判

如上所述,取保候审属于刑事诉讼的强制措施,刑事诉讼仍在进行,程序包括公安侦查阶段、检察院审查起诉阶段、法院审理阶段。可见,只要检察院移送提起公诉,法院审理阶段仍然不可避免。

取保候审措施的最长期限为十二个月,但同时受刑事案件三个阶段的办案期限限制,一般情况下几个月后就会移送法院审理。取保候审后具体多久会移交审判,这个期限无法准确确定,与办案机关的办案进程相关。每个阶段的取保候审措施,期限都是重新计算的。

7、取保候审需要遵守哪些规定

很多人关心的是能不能出国——《刑事诉讼法》第七十一条第1款规定,“未经执行机关批准不得离开所居住的市、县”,第2款规定,人民法院、人民检察院和公安机关可以根据案件情况,责令被取保候审人“将护照等出入境证件、驾驶证交执行机关保存”。

其他需要注意的是,必须在传讯时及时到案;住址、工作单位和联系方式变动的,应当在二十四小时内向户籍地派出所(一般为执行机关)报告;不得干扰证人作证,毁灭、伪造证据或者串供。

8、违反取保候审规定的后果是什么

违反规定的,轻则可能没收全部或部分保证金,重则可能拘留、逮捕、罚款、追究刑事责任。除了被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人违反规定应受到处罚,保证人违反规定同样也面临罚款、追究刑事责任等处罚。

应当追究刑事责任的情形主要是干扰证人作证,犯罪嫌疑人逃匿,协助犯罪嫌疑人逃匿,或者明知嫌疑人藏匿地点拒不提供等等。

9、取保候审没有被批准是不是一定会重判

从法律规定的取保候审条件看,重判不重判跟是否取保候审没有必然联系。律师实务中,虽然罪轻的一般申请取保候审较为容易,但完全不代表不批准取保候审就意味着重判。侦查阶段公安机关为了收集证据不受到干扰,对于适用取保候审措施,态度较为谨慎。

10、律师代理申请取保候审怎么收费

根据司法部门规定,刑事案件不得采用风险收费方式,故一般不得将申请取保候审成功与否,作为风险收费的条件。刑事案件一般按照三个阶段的形式委托收费,每个阶段都可以代理申请取保候审。同时,也可以约定以提供特定法律服务的方式进行委托收费,比如会见、申请取保候审。但认为,取保候审并不是提供刑事辩护的最终目的,相比于刑事诉讼程序羁押对自由的限制而言,宣告有罪和执行刑罚对当事人自由和权利的影响更为深远。且不说蹲大狱,宣告有罪即可能留存犯罪档案,就是所谓的“案底”,这个东西常常如苍耳一样,黏在人身上,挥之不去。